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熱推薦：這家ipo企業(yè)披露紅籌架構(gòu)拆除的操作手法，有優(yōu)點有缺點

2022-11-08 17:04:11 來源：笨小孩說稅

謝華峰評：

【資料圖】

1、優(yōu)點1：從下往上拆。

紅籌架構(gòu)的拆除可不能先回購開曼公司股份，然后香港公司再轉(zhuǎn)讓wfoe股權(quán)，這樣每一次所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)都下掛著重重的境內(nèi)公司資產(chǎn)，每一次股轉(zhuǎn)都是涉及非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅。所以廣州慧智微電子股份有限公司是分成3步來拆紅籌架構(gòu)，（1）慧智微有限收購上海尚睿（wfoe）；（2）香港慧智微向開曼慧智微提供回購資金來源；（3）開曼慧智微回購原投資人股份。在第一步就完成境外股權(quán)與境內(nèi)資產(chǎn)脫鉤，避免非居民股權(quán)轉(zhuǎn)讓被認定為間接轉(zhuǎn)讓中國境內(nèi)財產(chǎn)而負有繳納企業(yè)所得稅義務(wù)。

2、優(yōu)點2：通過對境外公司的業(yè)務(wù)裝載，證實企業(yè)架構(gòu)具有經(jīng)濟實質(zhì)。

開曼慧智微系原紅籌架構(gòu)存續(xù)期間的境外融資平臺、香港慧智微曾作為境外的采購和銷售業(yè)務(wù)主體，都實際履行了功能、承擔了相應(yīng)的風險。避免被當作“導管公司”被穿透認為不具有合理商業(yè)目的。

3、缺點：時間太急，可能有補稅風險。

《關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第7號）第四條規(guī)定，除本公告第五條和第六條規(guī)定情形外，與間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財產(chǎn)相關(guān)的整體安排同時符合以下情形的，無需按本公告第三條進行分析和判斷，應(yīng)直接認定為不具有合理商業(yè)目的：......（二）間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財產(chǎn)交易發(fā)生前一年內(nèi)任一時點，境外企業(yè)資產(chǎn)總額（不含現(xiàn)金）的90%以上直接或間接由在中國境內(nèi)的投資構(gòu)成，或間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財產(chǎn)交易發(fā)生前一年內(nèi)，境外企業(yè)取得收入的90%以上直接或間接來源于中國境內(nèi)；......

開曼慧智微于2020年2月回購境外投資人持有的開曼慧智微的股份,往前推一年，在2019年2月這個時點，開曼慧智微的全資子公司香港慧智微還100%持有上海尚睿（wfoe）的股權(quán)。上海尚睿100%的股權(quán)是在2019年8月26日轉(zhuǎn)讓給慧智微有限的。

3、紅籌架構(gòu)的拆除

根據(jù)發(fā)行人及其他各方就拆除紅籌架構(gòu)簽署的《框架協(xié)議》及其他交易文件，發(fā)行人紅籌架構(gòu)拆除的交易步驟中涉及需履行外匯、稅務(wù)、外商投資手續(xù)的情況如下：

（1）慧智微有限收購上海尚睿

2019年8月26日，中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)市場監(jiān)督管理局對上海尚睿的股權(quán)變更予以核準，本次變更后，慧智微有限取得上海尚睿100%的股權(quán)。

上海尚睿就公司性質(zhì)變更為內(nèi)資企業(yè)已取得編號為ZJ201900196的《外商投資企業(yè)變更備案回執(zhí)》。根據(jù)浦發(fā)硅谷銀行有限公司確認的《外匯業(yè)務(wù)登記憑證》（14310000201205211049）及FDI股權(quán)轉(zhuǎn)讓（外轉(zhuǎn)中）流出控制信息表，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓及外匯資金匯出已完成相應(yīng)手續(xù)。

2020年1月8日，慧智微有限向國家稅務(wù)總局廣州市黃埔區(qū)稅務(wù)局進行了稅務(wù)備案，取得了《服務(wù)貿(mào)易等項目對外支付稅務(wù)備案表》。2020年1月22日，就本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，慧智微有限履行了企業(yè)所得稅代扣代繳義務(wù)并取得相應(yīng)的完稅憑證。

（2）香港慧智微向開曼慧智微提供回購資金來源

如首輪問詢回復(fù)之“5.關(guān)于紅籌VIE架構(gòu)搭建與拆除”之“（五）前期開曼慧智微三輪融資的資金去向情況，后期相關(guān)股東回落及回購股份過程中資金來源、投資方式及實際支付情況，對價是否公允”之“2、后期相關(guān)股東回落及回購股份過程中的資金來源、投資方式及實際支付情況，相關(guān)對價公允”部分的內(nèi)容披露，香港慧智微通過歸還往來款、支付股東分紅等方式，于2020年3月10日，向開曼慧智微支付2,267.1203萬美元，由開曼慧智微用于回購原投資人持有的公司股份。根據(jù)香港慧智微法律意見書，香港慧智微向其股東進行利潤分配不受任何香港法律的限制。本次香港慧智微向開曼慧智微支付款項事宜不涉及境內(nèi)辦理外商投資、境外投資、外匯、稅務(wù)登記相關(guān)程序。

（3）開曼慧智微回購原投資人股份

開曼慧智微于2020年2月回購境外投資人持有的開曼慧智微的股份，股份回購時開曼慧智微通過香港慧智微間接持有境內(nèi)企業(yè)北京尚睿的股權(quán)。因此，本次股份回購涉及非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)需適用7號公告的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)7號公告的規(guī)定，間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財產(chǎn)的交易雙方及被間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)可以向主管稅務(wù)機關(guān)報告股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項。非居民企業(yè)通過實施不具有合理商業(yè)目的的安排，間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)等財產(chǎn)，規(guī)避企業(yè)所得稅繳納義務(wù)的，應(yīng)當按照企業(yè)所得稅法的規(guī)定，重新定性該間接轉(zhuǎn)讓交易，確認為直接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)等財產(chǎn)，按照《企業(yè)所得稅法》的相關(guān)規(guī)定征稅。

因此，開曼慧智微已向被間接轉(zhuǎn)讓的中國居民企業(yè)北京尚睿的主管稅務(wù)機關(guān)，報告本次股份回購事宜。結(jié)合7號公告第三條及第四條的規(guī)定，對本次股份回購是否存在被認定為不具有合理商業(yè)目的的安排進行逐條分析對比如下：

由上表分析和對比可知，本次回購不屬于7號公告規(guī)定的不具有合理商業(yè)目的的情形。同時，開曼慧智微向北京尚睿的主管稅務(wù)部門報告本次股份回購事項后，截至本回復(fù)出具日，主管稅務(wù)部門尚未通知本次回購涉及的非居民企業(yè)是否需要在中國境內(nèi)核定征收企業(yè)所得稅。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)

根據(jù)各方簽署的《ShareRepurchaseAgreement》及《ShareRepurchaseAgreementⅡ》的約定，若因股份回購事宜需根據(jù)7號公告進行稅務(wù)申報及繳納，相關(guān)義務(wù)應(yīng)由被回購方自行承擔。同時，根據(jù)7號公告的規(guī)定，發(fā)行人及其子公司、實際控制人均不屬于7號公告規(guī)定的納稅義務(wù)人（如適用）或扣繳義務(wù)人，即使主管稅務(wù)部門未來對本次股份回購決定啟動稅務(wù)調(diào)整程序向涉及股份回購的非居民企業(yè)核定征收企業(yè)所得稅，發(fā)行人及其子公司根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定及各方協(xié)議約定均不負有法定或約定的繳納義務(wù)或扣繳義務(wù)，相關(guān)責任將由被回購主體自行履行。因此，前述事宜不會對發(fā)行人本次上市造成重大影響。

開曼慧智微股份回購?fù)瓿珊笾磷N前的股東及持股比例情況如下：

就上述股份回購涉及的權(quán)益變動，李陽、郭耀輝、奕江濤、王國樣均已辦理《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》的變更登記。

根據(jù)開曼法律意見書，上述股東具備開曼法律規(guī)定的股東資格，開曼慧智微的歷次股東及相應(yīng)持股變更、當前的股東及股權(quán)結(jié)構(gòu)符合開曼法律的要求。

根據(jù)開曼群島公司注冊處于2022年9月7日出具的《解散證明書》，開曼慧智微已于2022年9月5日完成注銷。

開曼慧智微自設(shè)立之日至注銷期間，除作為境外融資主體接受融資外，未在境外開展實質(zhì)性經(jīng)營活動。經(jīng)開曼律師核查，未發(fā)現(xiàn)在開曼法院存在針對開曼慧智微或其任何董事的訴訟案件。根據(jù)開曼法律意見書，開曼慧智微不適用任何形式的所得稅、遺產(chǎn)稅、贈與稅、預(yù)扣稅、企業(yè)所得稅或資本利得稅等，因此，開曼慧智微及其股東、董事在包括但不限于開曼慧智微設(shè)立、紅籌架構(gòu)搭建、存續(xù)及拆除等過程的交易及開曼慧智微解散注銷等事項上沒有違反開曼群島任何前述稅收法律的情形。在開曼群島法律項下沒有外匯相關(guān)的法律或法規(guī)，因此，開曼慧智微及其股東、董事在包括但不限于開曼慧智微設(shè)立、紅籌架構(gòu)搭建、存續(xù)及拆除等過程的交易以及開曼慧智微解散注銷等事項上，不存在違反開曼群島外匯法律或法規(guī)的情形。同時，根據(jù)開曼律師查詢，開曼慧智微不存在未決訴訟記錄，不存在針對開曼慧智微的仲裁、行政或其他程序。開曼慧智微自設(shè)立之日起至注銷期間，不存在違反開曼群島的任何法律法規(guī)的情形。

（4）境外投資人對慧智微有限增資

2018年12月至2019年1月期間，根據(jù)各方簽署的《框架協(xié)議》及《加入?yún)f(xié)議》的約定，境外投資人陸續(xù)完成對慧智微有限的增資入股，慧智微有限由內(nèi)資企業(yè)變更為中外合資企業(yè)。

2018年12月24日，發(fā)行人因拆除紅籌架構(gòu)境外投資人回落增資的原因，變更為中外合資企業(yè)。2019年2月2日，慧智微有限取得《外商投資企業(yè)設(shè)立備案回執(zhí)》（編號：穗開商務(wù)資備201900072），完成外商投資企業(yè)設(shè)立備案程序。

2019年1月，慧智微有限陸續(xù)進行增資，公司注冊資本變更為5,324.0009萬元。2019年3月15日，就前述注冊資本變更事宜，慧智微有限取得《外商投資企業(yè)變更備案回執(zhí)》（編號：穗開商務(wù)資備201900152），完成外商投資企業(yè)變更備案程序。

根據(jù)當時生效的《暫行辦法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)發(fā)生注冊資本變動時，應(yīng)當在變更事項發(fā)生后30日內(nèi)，通過綜合管理系統(tǒng)在線填報和提交《外商投資企業(yè)變更備案申報表》?；壑俏⒂邢拮兏鼮橥馍掏顿Y企業(yè)及增資時，未能在30日內(nèi)及時辦理上述外商投資企業(yè)變更事項備案。根據(jù)《暫行辦法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)未能按期履行備案義務(wù)的，商務(wù)主管部門應(yīng)責令限期改正，逾期不改正或情節(jié)嚴重的，處3萬元以下罰款?；壑俏⒂邢抟呀?jīng)于2019年2月和3月分別完成了相應(yīng)的備案程序，消除了不合規(guī)的情形，且不存在因此受到商務(wù)主管部門行政處罰的情形。因此，慧智微有限歷史上的未能及時辦理外商投資企業(yè)變更備案的事項不會對發(fā)行人造成重大影響。

除上述事項外，慧智微有限紅籌架構(gòu)拆除過程中，不存在其他需要履行外商投資、境外投資、外匯、稅務(wù)審批、備案的交易步驟。

（二）發(fā)行人及其子公司取得的合規(guī)證明及出具主體

發(fā)行人已取得廣州開發(fā)區(qū)投資促進局于2022年2月28日出具《證明》，證明未發(fā)現(xiàn)公司自2019年2月2日（外商投資備案完成日）至2021年12月31日期間存在重大違規(guī)記錄；發(fā)行人已取得廣州開發(fā)區(qū)投資促進局于2022年7月20日出具《證明》，證明未發(fā)現(xiàn)公司自2022年1月1日至2022年6月30日期間存在重大違規(guī)記錄。根據(jù)廣州市黃埔區(qū)人民政府網(wǎng)站關(guān)于開發(fā)區(qū)投資促進局的機構(gòu)職能公示情況，開發(fā)區(qū)投資促進局設(shè)置投資管理處“負責外商投資項目的設(shè)立和變更的審批或備案，外商投資企業(yè)批準證書核發(fā)”。因此，廣州開發(fā)區(qū)投資促進局屬于發(fā)行人外商投資事項的主管部門，有權(quán)對發(fā)行人履行相關(guān)外商投資管理義務(wù)的適當性及是否存在外商投資領(lǐng)域的行政處罰、違規(guī)事項進行確認。

此外，根據(jù)國家稅務(wù)總局廣州市黃埔區(qū)稅務(wù)局出具的《涉稅信息查詢結(jié)果告知書》，發(fā)行人自設(shè)立之日起至報告期末無欠繳稅費記錄，無稅務(wù)行政處罰記錄。

根據(jù)國家稅務(wù)總局上海市浦東新區(qū)稅務(wù)局第四十三稅務(wù)所出具的《涉稅信息查詢結(jié)果告知書》，2012年2月28日至2022年8月22日期間，未查詢到上海尚睿在金稅三期征收管理系統(tǒng)中存在接受過稅務(wù)行政處罰行為，因此，上海尚睿不存在稅務(wù)行政處罰記錄。廣州市黃埔區(qū)稅務(wù)局及上海市浦東新區(qū)稅務(wù)局分別為發(fā)行人或其子公司的主管稅務(wù)部門，有權(quán)對發(fā)行人履行相關(guān)納稅義務(wù)的情形進行確認。

除取得上述合規(guī)證明外，通過外匯局、商務(wù)局、信用中國等公開途徑，對發(fā)行人及其子公司是否存在行政處罰的信息進行查詢檢索，發(fā)行人及其子公司不存在因紅籌架構(gòu)的搭建、存續(xù)、拆除的全過程中涉及的相關(guān)交易受到外商投資、境外投資、外匯、稅務(wù)相關(guān)行政處罰的情形。

二、中介機構(gòu)的核查意見

（一）核查方式

1、查閱開曼法律意見書及香港慧智微法律意見書；

2、查閱開曼慧智微境內(nèi)自然人股東李陽、郭耀輝、奕江濤、王國樣的返程投資外匯登記及歷次變更文件及開曼慧智微投資人辦理境外投資備案相關(guān)程序的文件；

3、查閱上海尚睿、北京尚睿的工商檔案及其設(shè)立時的商務(wù)部門的批準文件及增資時的外匯登記文件；

4、香港慧智微對上海尚睿、北京尚睿歷次實繳出資的出資證明/驗資報告、FDI入賬登記表；

5、查閱香港慧智微為發(fā)行人提供外債的外債合同、外債登記證明及銀行憑證；

6、查閱上海尚睿為開曼慧智微、香港慧智微提供內(nèi)保外貸的貸款合同、外匯登記證明、還款證明、注銷登記業(yè)務(wù)登記憑證；

7、查閱廣州中凌房地產(chǎn)土地資產(chǎn)評估咨詢有限公司出具的《尚睿微電子（上海）有限公司擬股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的尚睿微電子（上海）有限公司股東全部權(quán)益價值評估項目資產(chǎn)評估報告》；

8、查閱發(fā)行人收購上海尚睿時支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的支付憑證、稅務(wù)備案證明、完稅憑證、外商投資企業(yè)變更備案回執(zhí)、外匯業(yè)務(wù)登記憑證；

9、查閱開曼慧智微與境外投資人簽署的股份回購協(xié)議、董事會決議、股東會決議、股東名冊、開曼慧智微向境外投資人支付回購款的支付憑證；

10、取得開曼慧智微就回購境外投資人股份相關(guān)事宜，向境內(nèi)居民企業(yè)北京尚睿的主管稅務(wù)部門遞交間接轉(zhuǎn)讓情況報告的證明材料；

11、取得發(fā)行人主管商務(wù)部門、稅務(wù)部門出具的合規(guī)證明及《涉稅信息查詢結(jié)果告知書》、通過國家外匯管理局外匯行政處罰信息查詢欄目，對發(fā)行人及其子公司是否存在外匯處罰記錄進行查詢。

（二）核查結(jié)論

1、慧智微有限歷史上紅籌架構(gòu)搭建過程的相關(guān)交易，符合外商投資、外匯的相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，履行了必要的審批程序，相關(guān)交易不涉及需要按照境外投資、稅務(wù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定履行審批程序的情形；

2、慧智微有限歷史上紅籌架構(gòu)存續(xù)期間，除上海尚睿、北京尚睿未能及時辦理內(nèi)保外貸外匯注銷登記手續(xù)、開曼慧智微原境外股東未能提供境外投資的發(fā)改委核準/備案證明及境外再投資商務(wù)備案證明外，其他相關(guān)交易符合外商投資、境外投資、外匯、稅務(wù)的相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定。雖然發(fā)行人子公司存在上述外匯手續(xù)瑕疵，但該事項已超過《國家外匯管理局行政處罰辦法》規(guī)定的追溯時效，且上海尚睿、北京尚睿不存在因前述事項受到行政處罰的記錄。上海尚睿已根據(jù)現(xiàn)行有效的規(guī)定，完成該等內(nèi)保外貸注銷登記手續(xù)。因此，前述事項不會對發(fā)行人本次發(fā)行上市構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。同時，發(fā)行人并非境外投資人相關(guān)發(fā)改委、商務(wù)主管部門備案、核準義務(wù)的申請主體，境外投資人持有的開曼慧智微股份均已被回購，相關(guān)事項不會對發(fā)行人造成不利影響；

3、慧智微有限紅籌架構(gòu)拆除過程中，除存在未能及時填報外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案資料的情形外，相關(guān)交易過程已按照外商投資、境外投資、外匯、稅務(wù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，履行了必要的審批、備案、申報義務(wù)。雖然慧智微有限存在未能及時履行外商投資備案程序的瑕疵，但已及時消除了不合規(guī)的情形，且不存在因此受到商務(wù)主管部門行政處罰的情形，該等瑕疵不會對發(fā)行人造成不利影響；

4、發(fā)行人已取得的合規(guī)證明的開具主體均為相關(guān)事項的主管部門，具備開具相關(guān)證明的資格。

標簽：企業(yè)所得稅